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短期融资券发行中的律师实务
发布时间:2012-04-28 13:00:51 作者: 来源:

  在银行间债券市场引入短期融资券,是我国企业融资方式的重大突破,也是金融市场建设的重要举措,它的推出不仅对我国债券市场发展具有重要意义,也为企业直接融资拓宽了渠道。企业可以便捷、低成本的方式进入银行间债券市场进行融资,实现融资渠道多元化,回避单一融资的风险,缓解了企业融资难的问题,短期融资券已成为企业融资的一个新的选择。

  按照二○○八年四月十六日中国银行间交易商协会(以下简称“交易商协会”)制定的《银行间债券市场非金融企业债务融资工具信息披露规则》的要求,企业应通过中国货币网和中国债券信息网公布当期发行文件,至少应包括以下内容:发行公告、募集说明书、信用评级报告和跟踪评级安排、法律意见书等。据此,法律意见书作为必备的发行文件之一,使得律师的工作成为企业发行短期融资券不可缺少的环节。本文从律师实务操作的角度对短期融资券的发行及律师的工作做简要的介绍。

  一、短期融资券简介

  短期融资券是指企业依照《银行间债券市场非金融企业债务融资工具管理办法》(以下简称“《管理办法》”)的条件和程序在银行间债券市场发行和交易,并约定在一定期限内还本付息的有价证券,是企业筹措短期(1年以内)资金的直接融资方式。

  经过近两年的信贷投放狂潮,监管层已经开始严格控制银行贷款的额度,大幅加息,且资金用途监管更加严格,使得众多企业融资困难。与此同时,短期融资券以其特有的优势,正迅速成为非常重要的融资渠道。目前,央企及地方大中型重点企业发行额度趋于饱和,未来几年中国市场必将掀起优质民营企业短期融资券融资的新高潮。短期融资券的优势主要体现在如下几个方面:一是降低融资成本,企业融资成本与其主体信用评级和债项评级紧密相关,一般来讲,主体评级越高,企业融资成本呈现降低趋势。从2011年短期融资券的发行情况来看,普遍比同期银行贷款低1%—2%。二是额度大,发行额度一般为净资产的40%,最高可达几亿、几十亿甚至上百亿人民币。三是提升企业信用和形象,企业发行短期融资券在银行间债券市场,该市场参与者主要是银行、信托、基金、保险、期货等金融机构。企业在该市场发行,被众多金融机构会员知晓,可大大提高信誉和形象,有利于企业以后的银行贷款、IPO、增发等业务开展。四是资金安排使用灵活。短期融资券实行在中国银行间市场交易商协会(以下简称“交易商协会”)一次注册,二年有效的注册制。有效期内企业可以在注册总额度内,自主分期发行,资金用途可用于偿还银行贷款、补充企业流动资金及项目投资等,非常方便灵活。五是无需抵押担保,发行短融的企业,在信用评级达标后,通过信用方式公开发债融资,无需抵押、质押等各种担保措施。

  二、律师的尽职调查

  律师接受企业的委托,为其发行短期融资券提供法律服务,首先展开的工作是对企业进行尽职调查。通常的做法是律师根据出具法律意见书所发表法律意见的内容起草尽职调查材料清单,由企业按照清单所列内容向律师提供材料,律师进行审查。

  对于需要到企业进行现场调查的,律师应亲自到企业办公、生产场所,比如调查公司的生产经营情况、组织机构的设置情况等,必要时律师还需要取得有关政府部门的证明文件。

  尽职调查是非常重要的一项工作,经办律师须详尽的知悉企业的具体情况,并保证让企业提供的文件资料真实、详尽,这样才能确保发表的法律意见真实、准确,没有遗漏。

  三、律师出具的法律意见

  在对企业进行尽职调查之后,律师应当参照中国证券监督管理委员会发布的《公开发行证券公司信息披露编报规则第12号——公开发行证券的法律意见书和律师工作报告》及《律师事务所证券法律业务执业规则(试行)》的要求,对企业发行短期融资券出具法律意见书,至少应当包括下列内容:

  (一)短期融资券发行的批准和授权

  律师应当依法核查企业发行短期融资券是否经过了批准和授权,对履行了法定审批程序的,方可出具法律意见。一般来讲,企业发行短期融资券应当按照《公司法》、《证券法》、《管理办法》、《银行间债券市场非金融企业短期融资券业务指引》(以下简称“《业务指引》”)等法律法规及《公司章程》的有关规定,由企业的董事会提请,股东大会表决通过,并由股东大会授权公司管理层,在交易商协会完成注册后,办理与发行有关的事宜。其中,股东大会对管理层的授权内容包括但不限于下列事项:

  1、在法律、法规允许的范围内,根据市场条件和公司需求,制定发行短期融资券的具体发行方案以及修订、调整短期融资券的发行条款,包括发行期限、分期发行额度、发行利率等与发行条款有关的一切事宜;

  2、聘请中介机构,办理短期融资券发行申报事宜;

  3、签署与短期融资券有关的合同、协议和相关的法律文件;

  4、及时履行信息披露义务;

  5、办理与短期融资券有关的其他事项;

  6、授权自股东大会审议通过之日起至授权事项办理完毕之日止。

  (二)短期融资券发行的主体资格

  律师应当对企业是否具有发行短期融资券的主体资格进行核查并出具法律意见。对企业主体资格的核查主要针对:企业设立及重组的程序、资格、条件、方式等是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定,并得到了有权部门的批准;企业的设立是否依法进行了资产评估和验资;企业创立大会的程序及所议事项是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定;企业历次股本变动是否合法、合规、真实、有效;发起人投入企业的资产产权关系是否清晰,发起人以全资附属企业及发起人以在其它企业的权益折股投入公司是否存在法律障碍;企业是否依法有效存续,存不存在法律、法规、规范性文件及《公司章程》规定的终止情形。如果企业不存在上述情形,律师应当在法律意见书中明确说明,并对企业目前的情况做简要的披露,比如企业的注册地、经营范围、法定代表人等。

  (三)短期融资券发行的合规性

  1、短期融资券的期限。根据《业务指引》的规定,短期融资券是指具有法人资格的非金融企业在银行间债券市场发行的,约定在1年内还本付息的债务融资工具。因此发行短期融资券的期限一般为365天。律师应当对企业及承销商确定的发行期限是否符合《管理办法》、《业务指引》的规定进行审查并出具意见。

  2、募集资金的用途。根据《业务指引》的规定,企业发行短期融资券所募集的资金应用于企业生产经营活动,并在发行文件中明确披露具体资金用途。企业在短期融资券存续期内变更募集资金用途应提前披露。为满足上述要求,企业应当在发行短期融资券的《募集说明书》中披露募集资金的用途,律师应在此基础上对募集资金的用途是否合规出具明确的法律意见。

  3、短期融资券的余额管理。根据《业务指引》的规定,企业发行短期融资券应遵守国家相关法律法规,短期融资券待偿还余额不得超过企业净资产的40%。律师对企业净资产的核查一般应当按照企业经审计的年度《审计报告》中“合并净资产”数据为标准。企业尚待偿还的债券余额未超过企业最近一期经审计净资产的40%,律师方可出具法律意见。

  (四)短期融资券发行中的中介机构

  律师对发行短期融资券过程中提供服务的中介机构进行核查是十分重要的问题。依据《银行间债券市场非金融企业债务融资工具中介服务规则》的规定,中介机构在银行间债券市场提供债务融资工具中介服务,应当遵守法律、行政法规及行业自律组织的执业规范,遵循诚实、守信、独立、勤勉、尽责的原则,保证其所出具文件的真实性、准确性、完整性;在中华人民共和国境内依法设立的具有相关执业资格的交易商协会会员机构或声明遵守自律规则、并在交易商协会登记的非会员机构可提供中介服务。律师应当依据上述规定,就提供中介服务的信用评级机构、审计机构、承销机构等机构是否具有合法有效的主体资格、相关领域要求的特殊资质及是否成为交易商协会的会员或在交易商协会登记备案,出具法律意见。需要强调的一点是:提供中介服务的信用评级机构、审计机构、承销机构、律师事务所等中介机构,在出具相关文件前,必须注册为交易商协会的会员,或在交易商协会登记备案,否则其出具的相关文件不能作为申报文件上报。

  另外,在评级机构对企业的主体长期信用等级和本次发行短期融资券的信用等级做出评级结果后,律师应当进行核查,并在法律意见书中明确信用评级是否合规。

  (五)其他重大事项

  除了上述内容外,律师还应当对企业是否存在重大债权、债务;是否涉及重大诉讼;是否依法纳税;企业的法人治理结构是否健全;企业与主承销商签订的《承销协议》内容是否合法有效及《募集说明书》的主要内容是否存在虚假记载、误导性陈述及重大遗漏出具明确的法律意见。

  四、结语

  律师工作贯穿了短期融资券发行的全过程,律师的参与对于企业短期融资券发行方案的制定、申报材料的起草修改、法律障碍的解决等起到关键的作用。律师只有勤勉尽责,熟悉短期融资券发行的相关法律法规,才能为企业提供优质的法律服务。

                            

  作者照片及简介

  马雷,黑龙江高盛律师集团事务所合伙人,中共党员,黑龙江省律师协会青年律师委员会委员,黑龙江省龙广爱心律师团成员,黑龙江省电视台明星律师。曾多次被生活报、晨报、哈尔滨日报、哈尔滨电视台、黑龙江省电视台、上海东方卫视聘请为点评嘉宾。

  业务操作娴熟,法律功底扎实,主要业务领域及业务方向:中小企业法律风险的防范、治理结构的规范、企业上市融资辅导。目前主要研究的业务方向是股票、债券的发行与承销;基金管理公司的设立、基金的发行与承销;金融衍生工具的发行等与证券相关的法律服务。

  执业至今,先后共参与、办理各类非诉讼法律事务共计一百余件,诸如“为东方集团股份有限公司2010年第一期15亿元短期融资券的发行出具法律意见书”、“为锦州港与大连港股权转让出具法律意见书”、“为东方集团股份有限公司20亿公司债券的发行出具法律意见书”、“为东方集团股份有限公司2008、2009、2010年度股东大会出具法律意见书”、“为哈尔滨澳恺生物电子工程有限公司(中外合资企业)美国otcbb内地股权私募提供全程法律服务”、“哈尔滨制氧机厂煤气站股权重组”、“中国广东核电集团与乌拉特后旗朝阳风电有限责任公司合作专项居间法律顾服务”“中国地方煤矿总公司“拨改贷”“煤代油”项目组成员。

  执业至今,先后共参与、办理各类诉讼案件共计二百余件。诸如“全国著名的哈尔滨6名警察打死大学生的10.11案”、“黑龙江省著名的9.21张艳春故意杀人案”、“华风国际世贸商城与北亚集团纠纷案”、“中国银行股份有限公司七台河分行诉七台河市聚丰煤炭化工有限公司汇票承兑纠纷案”、“哈尔滨美佳娜生物工程有限责任公司诉北京约泰酒店管理有限公司合同纠纷案”等。

  执业至今,先后担任20余家企业的常年或专项法律顾问,诸如“东方集团股份有限公司”“中国南方航空公司哈尔滨分公司”“华风房地产开发公司”“哈尔滨澳恺生物电子工程有限公司(中外合资企业)”“哈尔滨菱都汽车集团公司”“黑龙江省鑫鑫种子有限公司”“哈尔滨市哈北黑快速客运有限责任公司”“哈尔滨富盛科技发展有限公司”“中国长城资产管理公司”等,为顾问单位收回欠款及挽回经济损失达几仟万元人民币。

接受上海东方卫视节目组采访视频网址:http://v.ku6.com/show/VgitfOOPq49lk6r8.html     

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